撰写发明/实用新型专利申请文本的基本形式要求

下面从说明书、权利要求书、说明书附图、说明书摘要以及摘要附图五个部分分别讲述发明/实用新型专利申请文本的基本形式要求:

一、说明书

1、名称

1.1、专利申请名称一般不得超过25个字,如果涉及化学领域的发明,不得超过40个字[1],例如:

专利申请CN110627728A的名称为“N-(氰基甲基)-4-(2-(4-吗啉代苯基氨基)嘧啶-4-基)苯甲酰胺盐酸盐”,超过了25个字,但不超过40个字。

1.2、专利申请名称不得含有[1]

a)非技术词语,例如人名、单位名称、商标、代号、型号等;

b)含糊的词语,例如“及其他”、“及其类似物”等;

c)笼统的词语,例如仅用“方法”、“装置”、“组合物”、“化合物”等词作为发明名称。

2、背景技术

背景技术要写明对发明或者实用新型的理解、检索、审查有用的背景技术;有可能的,并引证反映这些背景技术的文件[2]

背景技术一般要写明专利申请所涉及技术方案所要解决的技术问题[3-4]

3、发明或者实用新型内容

发明或者实用新型内容要写明要解决的技术问题、技术方案以及有益效果[5]

技术方案和产品说明不一样,在这里我拿茶杯举例:

a)产品说明式写法:

一个茶杯,包括杯体和杯盖。

该描述只是对茶杯的说明,只表示茶杯具有两个部件,即杯体和杯盖。

b)技术方案式写法:

一个茶杯,包括杯体和杯盖;杯盖可分离地盖设在杯体上,以覆盖杯体的杯口。

该描述既对茶杯进行了说明,还描述了杯盖和杯体之间的关系,即杯盖“覆盖杯体的杯口”,实现避免外物落入杯体中的技术效果,解决了若没有杯盖,外物很容易落入到杯体中的技术问题。

4、附图说明

4.1、若发明专利申请无说明书附图,则说明书不包括附图说明[6]

4.2、实用新型专利申请应当包括附图说明[7]

4.3、附图说明应当写明各幅附图的图名,并且对图示的内容作简要说明[8],《专利审查指南》给出了具体示例:

一件发明名称为“燃煤锅炉节能装置”的专利申请,其附图说明为:

图1是燃煤锅炉节能装置的主视图;

图2是图1所示节能装置的侧视图;

图3是图2中的A向视图;

图4是沿图1中B-B线的剖视图。

5、具体实施方式

具体实施方式应当写明专利申请所涉及的技术方案[9]

二、权利要求书

1、权利要求使用“其特征是……”或者类似的用语写明技术方案所涉及的技术特征[10],例如:

a)一个茶杯,其特征在于,包括杯体和杯盖。

b)根据权利要求1所述的茶杯,其特征在于,杯盖是透明的。

2、从属权利要求只能引用在前的权利要求。引用两项以上权利要求的多项从属权利要求,只能以择一方式引用在前的权利要求,并不得作为另一项多项从属权利要求的基础[11]

三、说明书附图

1、发明专利申请可以没有附图;实用新型专利申请必须有附图[12]

2、附图中,表示同一结构的附图标记应当一致[13]

3、附图总数在两幅以上的,应当使用阿拉伯数字顺序编号;附图标记应当使用阿拉伯数字编号[14]

四、说明书摘要

1、说明书摘要应当写明专利申请的名称、技术方案以及技术效果[15]

2、说明书摘要的字数(包括标点符号)不得超过300个字[16]

五、摘要附图

从说明书附图中摘取一幅附图作为摘要附图,摘要附图应与所摘取的对应附图完全相同[17]

附录

[1]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“发明名称中不得含有非技术词语,例如人名、单位名称、商标、代号、型号等;也不得含有含糊的词语,例如‘及其他’、‘及其类似物’等;也不得仅使用笼统的词语,致使未给出任何发明信息,例如仅用‘方法’、‘装置’、‘组合物’、‘化合物’等词作为发明名称。

发明名称一般不得超过25个字,特殊情况下,例如,化学领域的某些发明,可以允许最多到40个字”。

《专利审查指南》在“实用新型专利申请的初步审查”部分中规定,实用新型名称适用“发明专利申请的初步审查”部分对发明名称的规定。

[2]《中华人民共和国专利法实施细则》第十七条规定,“背景技术:写明对发明或者实用新型的理解、检索、审查有用的背景技术;有可能的,并引证反映这些背景技术的文件”。

[3]《专利审查指南》在“实用新型专利申请的初步审查”部分中规定,“说明书中实用新型内容部分应当描述实用新型所要解决的技术问题、解决其技术问题所采用的技术方案、对照背景技术写明实用新型的有益效果,并且所要解决的技术问题、所采用的技术方案和有益效果应当相互适应,不得出现相互矛盾或不相关联的情形”。

[4]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“在说明书背景技术部分中,还要客观地指出背景技术中存在的问题和缺点,但是,仅限于涉及由发明或者实用新型的技术方案所解决的问题和缺点。在可能的情况下,说明存在这种问题和缺点的原因以及解决这些问题时曾经遇到的困难”。

[5] 《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“本部分(发明或者实用新型内容)应当清楚、客观地写明以下内容:(1)要解决的技术问题……(2)技术方案……(3)有益效果……”。

[6]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“说明书无附图的,说明书文字部分不包括附图说明及其相应的标题”。

[7]《专利审查指南》在“实用新型专利申请的初步审查”部分中规定,“说明书还应当包括技术领域、背景技术、实用新型内容、附图说明和具体实施方式等五个部分,并且在每个部分前面写明标题”。

[8]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“说明书有附图的,应当写明各幅附图的图名,并且对图示的内容作简要说明。在零部件较多的情况下,允许用列表的方式对附图中具体零部件名称列表说明。附图不止一幅的,应当对所有附图作出图面说明”。

[9]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“优选的具体实施方式应当体现申请中解决技术问题所采用的技术方案,并应当对权利要求的技术特征给予详细说明,以支持权利要求。对优选的具体实施方式的描述应当详细,使发明或者实用新型所属技术领域的技术人员能够实现该发明或者实用新型”。

[10]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“发明或者实用新型的独立权利要求应当包括前序部分和特征部分,按照下列规定撰写:(1)前序部分:写明要求保护的发明或者实用新型技术方案的主题名称和发明或者实用新型主题与最接近的现有技术共有的必要技术特征;(2)特征部分:使用‘其特征是…’或者类似的用语,写明发明或者实用新型区别于最接近的现有技术的技术特征,这些特征和前序部分写明的特征合在一起,限定发明或者实用新型要求保护的范围。……独立权利要求也可以不分前序部分和特征部分。例如下列情况:(1)开拓性发明;(2)由几个状态等同的已知技术整体组合而成的发明,其发明实质在组合本身;(3)已知方法的改进发明,其改进之处在于省去某种物质或者材料,或者是用一种物质或材料代替另一种物质或材料,或者是省去某个步骤;(4)已知发明的改进在于系统中部件的更换或者其相互关系上的变化”。

[11]《中华人民共和国专利法实施细则》第二十二条规定,“从属权利要求只能引用在前的权利要求。引用两项以上权利要求的多项从属权利要求,只能以择一方式引用在前的权利要求,并不得作为另一项多项从属权利要求的基础”。

[12]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“对发明专利申请,用文字足以清楚、完整地描述其技术方案的,可以没有附图。实用新型专利申请的说明书必须有附图”。

[13]《专利审查指南》在“说明书和权利要求书”部分中规定,“一件专利申请有多幅附图时,在用于表示同一实施方式的各幅图中,表示同一组成部分(同一技术特征或者同一对象)的附图标记应当一致。说明书中与附图中使用的相同的附图标记应当表示同一组成部分。说明书文字部分中未提及的附图标记不得在附图中出现,附图中未出现的附图标记也不得在说明书文字部分中提及”。

[14]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“附图总数在两幅以上的,应当使用阿拉伯数字顺序编号,并在编号前冠以‘图’字,例如图1、图2。该编号应当标注在相应附图的正下方。……附图标记应当使用阿拉伯数字编号。说明书文字部分中未提及的附图标记不得在附图中出现,附图中未出现的附图标记不得在说明书文字部分中提及。申请文件中表示同一组成部分的附图标记应当一致”。

[15]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“摘要文字部分应当写明发明的名称和所属的技术领域,清楚反映所要解决的技术问题,解决该问题的技术方案的要点以及主要用途。未写明发明名称或者不能反映技术方案要点的,应当通知申请人补正”。

[16]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“摘要文字部分不得使用标题,文字部分(包括标点符号)不得超过300个字。摘要超过300个字的,可以通知申请人删节或者由审查员删节;审查员删节的,应当通知申请人”。

[17]《专利审查指南》在“发明专利申请的初步审查”部分中规定,“摘要附图应当是说明书附图中的一幅。……申请人提交的摘要附图明显不能说明发明技术方案主要技术特征的,或者提交的摘要附图不是说明书附图之一的,审查员可以通知申请人补正”。

计算机软件著作权通常的登记方法

计算机软件著作权通常的登记方法,包括以下步骤:

步骤1、在中国版权保护中心网站上注册;填写并提交电子版软件著作权登记申请表;

中国版权保护中心网站的网址为:

http://www.ccopyright.com.cn/

步骤2、准备用于软件著作权登记的纸件材料,并将所准备的纸件材料提交给中国版权保护中心。

所述纸件材料[1]包括:

1)经过签字/盖章的纸质软件著作权登记申请表;

纸质软件著作权登记申请表可由电子版软件著作权登记申请表生成;

2)软件的鉴别材料;

软件的鉴别材料包括程序和文档的鉴别材料[2]

程序和文档的鉴别材料应当由源程序和任何一种文档前、后各连续30页组成。整个程序和文档不到60页的,应当提交整个源程序和文档。除特定情况外,程序每页不少于50行,文档每页不少于30行。

文档,是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等,如程序设计说明书、流程图、用户手册等[3]

3)相关证明文件。

申请软件著作权登记的,应当提交以下主要证明文件[4]

3.1)自然人、法人或者其他组织的身份证明;

3.2)有著作权归属书面合同或者项目任务书的,应当提交合同或者项目任务书;

3.3)经原软件著作权人许可,在原有软件上开发的软件,应当提交原著作权人的许可证明;

3.4)权利继承人、受让人或者承受人,提交权利继承、受让或者承受的证明。

另外,中国版权保护中心网站上提供了计算机软件著作权登记指南:

http://www.ccopyright.com.cn/index.php?optionid=1033

附录

[1]《计算机软件著作权登记办法》第九条规定,“申请软件著作权登记的,应当向中国版权保护中心提交以下材料:(一) 按要求填写的软件著作权登记申请表;(二) 软件的鉴别材料;(三) 相关的证明文件”。

[2]《计算机软件著作权登记办法》第十条规定,“软件的鉴别材料包括程序和文档的鉴别材料。程序和文档的鉴别材料应当由源程序和任何一种文档前、后各连续30页组成。整个程序和文档不到60页的,应当提交整个源程序和文档。除特定情况外,程序每页不少于50行,文档每页不少于30行”。

[3]《计算机软件保护条例》第三条规定,“本条例下列用语的含义:(一)计算机程序,是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列,或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。(二)文档,是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等,如程序设计说明书、流程图、用户手册等。(三)软件开发者,是指实际组织开发、直接进行开发,并对开发完成的软件承担责任的法人或者其他组织;或者依靠自己具有的条件独立完成软件开发,并对软件承担责任的自然人。(四) 软件著作权人,是指依照本条例的规定,对软件享有著作权的自然人、法人或者其他组织”。

[4]《计算机软件著作权登记办法》第十一条规定,“申请软件著作权登记的,应当提交以下主要证明文件:(一)自然人、法人或者其他组织的身份证明;(二)有著作权归属书面合同或者项目任务书的,应当提交合同或者项目任务书;(三) 经原软件著作权人许可,在原有软件上开发的软件,应当提交原著作权人的许可证明;(四)权利继承人、受让人或者承受人,提交权利继承、受让或者承受的证明”。

商标注册申请能否获得核准的初步判断方法

商标注册申请能否获得核准,可依次通过以下两步得以初步判断:

步骤1、判断商标注册申请是否属于不得作为商标使用的情形;

根据《中华人民共和国商标法》的第十条[1]、第十一条[2]、第十二条[3]、第十三条[4] 、第十六条[5]的规定,不得作为商标使用的情形有以下几种:

步骤2、判断商标注册申请是否同他人在同一种商品或者类似商品上已经申请注册的商标相同或者近似,若否,则核准该商标注册申请的概率较大[6-7]

根据《商标审查及审理标准》的记载,商标相同是指两商标在视觉上基本无差别,使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生混淆。

商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似,商标图形的构图、着色、外观近似,或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似,立体商标的三维标志的形状和外观近似,颜色商标的颜色或者颜色组合近似,声音商标的听觉感知或整体音乐形象近似,使用在同一种或者类似商品或者服务上易使相关公众对商品或者服务的来源产生混淆。

同一种商品或者服务包括名称相同和名称不同但指同一事物或者内容的商品或者服务。

类似商品是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同或基本相同的商品。

类似服务是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同或基本相同的服务。

同一种或者类似商品或者服务的认定,以《商标注册用商品和服务国际分类》、《类似商品和服务区分表》作为参考。

商标相同和近似的判定,首先应认定指定使用的商品或者服务是否属于同一种或者类似商品或者服务;其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面,以相关公众的一般注意力为标准,并采取整体观察与比对主要部分的方法,判断商标标志本身是否相同或者近似,同时考虑商标本身显著性、在先商标知名度及使用在同一种或者类似商品(服务)上易使相关公众对商品(服务)来源产生混淆误认等因素

附录

[1]《中华人民共和国商标法》第十条规定,“下列标志不得作为商标使用:(一)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的,以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的;(二)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的,但经该国政府同意的除外;(三)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的,但经该组织同意或者不易误导公众的除外;(四)与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的,但经授权的除外;(五)同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的;(六)带有民族歧视性的;(七)带有欺骗性,容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的;(八)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标。但是,地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外;已经注册的使用地名的商标继续有效”。

[2]《中华人民共和国商标法》第十一条规定,“下列标志不得作为商标注册:(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的;(二)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;(三)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商标注册”。

[3]《中华人民共和国商标法》第十二条规定,“以三维标志申请注册商标的,仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状,不得注册”。

[4]《中华人民共和国商标法》第十三条规定,“为相关公众所熟知的商标,持有人认为其权利受到侵害时,可以依照本法规定请求驰名商标保护。就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用”。

[5]《中华人民共和国商标法》第十六条规定,“商标中有商品的地理标志,而该商品并非来源于该标志所标示的地区,误导公众的,不予注册并禁止使用;但是,已经善意取得注册的继续有效。前款所称地理标志,是指标示某商品来源于某地区,该商品的特定质量、信誉或者其他特征,主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志”。

[6]《中华人民共和国商标法》第三十条规定,“申请注册的商标,凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的,由商标局驳回申请,不予公告”。

[7]《中华人民共和国商标法》第三十一条规定,“两个或者两个以上的商标注册申请人,在同一种商品或者类似商品上,以相同或者近似的商标申请注册的,初步审定并公告申请在先的商标;同一天申请的,初步审定并公告使用在先的商标,驳回其他人的申请,不予公告”。

单方承诺函的法律性质

单方承诺函,是出函人单方出具的表明其愿意对债务人清偿债务向债权人承担一定责任的书面文件。在商事实务中,商业组织乃至各级政府大量地使用单方承诺函。由于单方承诺函的广泛使用,该函也随之引起大量商事纠纷。根据单方承诺函的内容,单方承诺函具有不同的法律性质,具体如下:

一、单方承诺函是要约,在得到相对方承诺后具有法律效力,否则不具有法律效力[1]

1、判决书案号:(2017)新民终77号

宣判法院:新疆维吾尔自治区高级人民法院

承诺函情况:2013年至2014年嘉润公司与神华公司签订煤炭供需合同,神华公司履行了供货义务。2014年6月23日,嘉润公司向神华公司发出求援函,确认欠付煤款6000余万元,待度过资金周转困难期后,将全力支付所欠煤款。2014年10月23日,嘉润公司出具还款承诺书,确认欠款数额为5712.15万元,承诺2014年11月25日前支付完毕,如未按期兑现,将承担违约责任。因嘉润公司未按还款承诺书偿还欠款,2015年5月神华公司提起诉讼。在诉讼期间,嘉润公司于2015年5月25日还款200万元、2015年7月7日还款400万元、2015年7月11日还款500万元、2015年10月20日还款200万元、2015年10月22日还款150万元、2015年10月23日还款150万元,共计偿付欠款1600万元,并于2015年11月19日再出具还款承诺书,承诺2015年11月30日之前支付1100万元,剩余3012.15万元,分四个月逐月结清所有款项。2015年11月30日,嘉润公司支付神华公司欠款1100万元,神华公司撤回对嘉润公司的起诉。后嘉润公司再未支付货款。

法院观点:神华公司依据2014年10月23日嘉润公司出具的还款承诺书主张利息,表明神华公司接受嘉润公司承诺内容。神华公司主张的利息,应当认定为嘉润公司欠付货款给其造成的损失。该损失应当依据同期人民银行公布的贷款利率进行计算。嘉润公司承诺欠款5712.15万元应当在2014年11月25日前全部支付完毕,故利息的起算时间应当自2014年11月26日起算。

嘉润公司上诉称2015年11月19日,双方就剩余3012万元的欠款达成还款协议,既然双方达成新的协议,原协议已经作废,利息视为放弃,双方的权利义务应当以新协议为准,已经偿还的2700万元不应当判令利息。因嘉润公司提交的现有证据不能证明其上诉请求,双方之间的欠款关系仍应按照双方均认可的2014年10月23日还款承诺书确定的金额和违约责任约定进行处理。神华公司第一次起诉行为、嘉润公司在被诉后先后支付2700万元行为、以及神华公司撤诉行为,均是基于双方均认可的2014年10月23日还款承诺书确定债权债务的追索及履行支付行为。嘉润公司2015年11月19日出具的还款承诺书不能视为双方另行达成了还款协议

 

二、单方承诺函是保证合同,具有法律效力[2]

1、判决书案号:(2014)川民提字第315号

宣判法院:四川省高级人民法院

承诺函情况:2009年5月、10月,黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅分别向乐至农行出具担保承诺书,承诺清溪猪业向乐至农行申请借款200万元,如不能按期偿还,愿意承担连带保证责任。担保公司(原名资阳市农业产业化信用担保有限责任公司,于2010年12月10日更为现名)向乐至农行出具担保贷款决议和函,同意为清溪猪业向乐至农行借款200万元提供担保,期限1年,并于2009年5月18日与清溪猪业共同与乐至农行签订《最高额保证合同》。合同首部约定保证人为:担保公司、黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅、杨道贵(已死亡),内容约定:保证人自愿为清溪猪业与乐至农行在2009年5月18日至2010年5月17日期间形成的债权余额200万元承担连带保证责任。保证担保的范围包括主债务本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金,以及诉讼(仲裁)费、律师费等债权人实现债权的一切费用。合同约定生效条件为:“本合同自各方签字或盖章之日起生效”。该合同仅乐至农行、清溪猪业和担保公司签字盖章,黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅、杨道贵没有在合同上签字盖印。

法院观点:黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅分别为清溪猪业向乐至农行借款200万元出具保证承诺书属实,因其属于连带保证责任性质,双方未约定保证责任期间,依照《中华人民共和国担保法》第二十六条:“连带责任的保证人未约定保证期间,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任”之规定,本案借款到期日为2010年5月17日,乐至农行应当在2010年11月16日前要求黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅承担保证责任,但乐至农行在2012年5月4日才向黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅主张权利,已超过保证期间,黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅已免除保证责任,故乐至农行要求黑山羊牧业公司、谭孝丽、陈菊红、罗毅承担连带保证责任的诉讼请求,不符合法律规定,不予支持。

2、判决书案号:(2016)最高法民终124号(公报案例)

宣判法院:最高人民法院

承诺函情况:徐东集团公司在向长富基金出具的2013(世纪)字第12号《承诺函》中承诺:一、中森华投资公司与本公司于2010年签订了《武汉洪山区徐东村“城中村”综合改造联合开发合同》。本公司确认:在徐东村城中村综合改造项目(包括K地块开发项目、H地块还建项目、C地块产业项目)中,中森华房地产公司除根据拆迁还建协议应当交付的23万平方米还建面积、K1地块15000平方米商铺及C地块15000平方米商铺外,无论是否超出规划设计条件,徐东村城中村综合改造项目(包括K地块开发项目、H地块还建项目、C地块产业项目)其余部分的土地使用权,在建工程和房屋所有权以及相关一切权益,均由中森华房地产公司享有,中森华房地产公司有权对外进行销售,相应销售资金由中森华房地产公司收取和享有,如在销售过程中需要本公司配合办理相关手续,本公司承诺将及时予以办理。二、本公司确认,在贵单位通过委托贷款对中森华房地产公司享有的债权本息及其他相关权益得到完全清偿前,如中森华投资公司或中森华房地产公司发生《武汉洪山区徐东村“城中村”综合改造联合开发合同》中约定之违约情形,本公司自愿放弃行使《武汉洪山区徐东村“城中村”综合改造联合开发合同》约定的单方面解除该合同的权利,但保留按该合同约定要求中森华投资公司或中森华房地产公司进行赔偿的权利。三、本公司确认,中森华房地产公司除应当完成《武汉洪山区徐东村“城中村”综合改造联合开发合同》约定的义务外,无须按照本公司与中森华房地产公司于2010年12月30日签订的《国有建设用地使用权转让补偿合同》之约定向本公司支付任何转让补偿价款。四、本公司认可并接受贵单位、中森华房地产公司及监管银行签订的《监管协议》,承诺积极配合贵单位根据《监管协议》对中森华房地产公司(包括但不限于企业经营活动、项目工程施工、项目销售、企业财务及账户等方面)所采取的监管措施,不干涉中森华房地产公司应贵单位要求所设立的“销售资金监管账户”内资金的调动、支付。五、本公司承诺,本公司对中森华房地产公司的所有债权均劣后于贵方因通过委托贷款方式对中森华房地产公司融资6.3亿元而对中森华房地产公司享有的债权本息及其他相关权益受偿。六、本公司承诺,本公司所持有的中森华房地产公司股权,在贵单位投资期间不对外进行转让、质押。上述承诺及承诺事项本公司已履行合法、有效的决策和批准程序,并于本公司签章之日起生效,对本公司产生完全的法律约束力;本承诺在委托贷款本息全部偿还之前始终有效;未经贵单位书面同意,本公司不对承诺及承诺事项进行任何撤销、撤回、变更或终止。

法院观点:徐东集团公司在2013(世纪)字第12号《承诺函》确认C地块产业项目除15000平方米商铺外的土地使用权、在建工程和房屋所有权及相关一切权益均属中森华房地产公司所有,该意思表示清晰明确,《承诺函》并未载明中森华房地产公司享有该权益另有附加条件,不存在徐东集团公司答辩所称需要符合联合开发的三个条件中森华房地产公司才能取得产权、中森华房地产公司在该地块中的权利是一种可能性的问题,且徐东集团公司在该《承诺函》亦承诺徐东集团公司对中森华房地产公司的所有债权劣后于长富基金的债权。从《承诺函》设置的义务内容看,系徐东集团公司对长富基金在《委托贷款合同》中的债权作出的一种担保性质的承诺,虽不具有物权法上的排他性物权效力,不能对抗第三人,但该承诺不违反法律、法规的禁止性规定,应合法有效,在当事人之间具有约束力。因此,中森华房地产公司、徐东集团公司关于中森华房地产公司在案涉C地块产业项目是否有权益及长富基金是否有权处置并非本案审理范围的主张不能成立,长富基金在本案中主张对中森华房地产公司在案涉C地块产业项目的全部权益进行处置以清偿本案债务,应予支持。

 

三、单方承诺函构成并存的债务承担

1、判决书案号:(2015)民二终字第236号(公报案例)

宣判法院:最高人民法院

承诺函情况:2014年10月31日,淮北房地产公司、涡阳房地产公司出具承诺书,载明“2013年3月24日大宗集团有限公司与淮北圣火矿业有限公司签订的股权转让协议所欠款项,具体内容和金额按原合同的约定履行。淮北圣火房地产开发有限责任公司和涡阳圣火房地产开发有限公司承诺:房产销售款首先按合同约定偿还大宗集团有限公司的到期债权。特此承诺。”

法院观点:淮北房地产公司和涡阳房地产公司向大宗公司出具《承诺书》,承诺以房产销售款首先按合同约定偿还大宗公司的到期债权,并在保证人处盖有公章。本院认为,该承诺书系淮北房地产公司、涡阳房地产公司的真实意思表示,其承诺并不违反法律、行政法规的禁止性规定,理应按照承诺履行其相应义务。大宗公司起诉淮北房地产公司、涡阳房地产公司的实质是请求两房地产公司基于承诺函的约定承担相应的法律责任,一审法院经审查认定淮北房地产公司、涡阳房地产公司不构成连带保证责任,但应在其房产销售款中对圣火矿业公司的债务承担共同还款责任,一审判决实质上并未加重其民事责任,本院予以维持

2、判决书案号:(2014)鄂武汉中民商终字第00921号

宣判法院:武汉市中级人民法院

承诺函情况:冯忠、郑凌在《应收帐款、其他应收款承诺书》中承诺:“文锦公司截止2008年2月29日应收账款明细如下:(应收单位、金额、收回时间)上海龙展29,554.60元、8月份;二七保险质保金2,767元、8月份;交管局质保金36,996.44元、6月份;科技园质保金28,782.21元、5月份;金宝贝质保金25,367.05元、6月份;湖北移动合同尾款279,374.54元、8月份;金宝贝2合同尾款253,854.15元、8月份;家装尾款43,470元、4月份;以上合计700,165.99元。其他应收款余额合计36,000元。本人对此两项帐款的明细承诺在以上时间内收回,到期未收回部分由郑凌、冯忠共同全额承担连带责任”。

法院观点:关于本案系并存的债务承担还是保证担保的问题。本院认为,保证系从合同,保证人是从债务人,是为他人债务负责;并存的债务承担系独立的合同,承担人是主债务人之一,是为自己的债务负责。如承担人承担债务的意思表示有较为明显的保证含义,可以认定为保证,如果没有则应当从保护债权人利益的立法目的出发,认定为并存的债务承担,承担人对此债的关系有自身客观利益时,应认定为约定的并存的债务承担。本案的债务与郑凌、冯忠有客观的利益关系,本案的债务已经作为公司的资产入账,抵消了公司的亏损,故转让公司时,公司的债务仅为69万元。因而作为转让人冯忠、郑凌才在《应收帐款、其他应收款承诺书》中承诺:“文锦公司截止2008年2月29日应收账款明细如下:(应收单位、金额、收回时间)上海龙展29,554.60元、8月份;二七保险质保金2,767元、8月份;交管局质保金36,996.44元、6月份;科技园质保金28,782.21元、5月份;金宝贝质保金25,367.05元、6月份;湖北移动合同尾款279,374.54元、8月份;金宝贝2合同尾款253,854.15元、8月份;家装尾款43,470元、4月份;以上合计700,165.99元。其他应收款余额合计36,000元。本人对此两项帐款的明细承诺在以上时间内收回,到期未收回部分由郑凌、冯忠共同全额承担连带责任”,从上述出具承诺书的内容看,债务是由郑凌、冯忠收回,到期未收回共同全额承担连带责任,系为郑凌、冯忠二人收回债务后,由其二人交付到公司,如不能收回即互付连带偿还责任。郑凌、冯忠转让公司与其出具承诺是因果关系,出于转让公司的需要,才有承诺直接收回账款的义务,其本意为直接承担债务。故本案系并存的债务承担。

 

 

附录

[1]《中华人民共和国合同法》第十三条规定,“当事人订立合同,采取要约、承诺方式”。

[2]《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第二十二条规定,“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立”。

 

民事案件庭审前所要准备的材料

当事人在参加民事案件庭审前,通常需要向人民法院提交相关材料。在实务中,不同的人民法院对这些材料有着不同的要求。为避免遭遇不必要的麻烦,下面根据相关法律规定对民事案件庭审前所要准备的材料进行了整理:

1、起诉状、答辩状[1-2]或上诉状

起诉状应当记明下列事项[3]

1)原告信息;

如果原告是自然人,那么原告信息包括姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式;

如果原告是法人或者其他组织,那么原告信息包括名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。

2)被告信息;

如果被告是自然人,那么被告信息包括姓名、性别、工作单位、住所等信息;

如果被告是法人或者其他组织,那么被告信息包括名称、住所等信息。

3)诉讼请求和所根据的事实与理由;

4)证据和证据来源,证人姓名和住所。

答辩状应当记明下列事项[2]

被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式;法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。

上诉状应当记明下列事项[4]

当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由。

2、证据材料[5]

向人民法院提供的证据,应当提供原件或者原物[6]。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。

在实务中,虽然多数人民法院民事法庭只收取证据复制件,拒绝收取原件、原物,但当事人应当妥善保存证据原件、原物。

3、证据目录[7-8]

证据目录,需要对证据逐一分类编号,对证据的来源、内容和所要证明的事项作出简要说明,签名或者盖章,注明提交日期。

 

附录

[1]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条规定,“起诉应当向人民法院递交起诉状,并按照被告人数提出副本”。

[2]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条规定,“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。答辩状应当记明被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式;法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理”。

[3]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十一条规定,“起诉状应当记明下列事项:(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信息;(三)诉讼请求和所根据的事实与理由;(四)证据和证据来源,证人姓名和住所”。

[4]《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十五条规定,“上诉应当递交上诉状。上诉状的内容,应当包括当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由;上诉的请求和理由”。

[5]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条规定,“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉,应当附有符合起诉条件的相应的证据材料”。

[6]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定,“当事人向人民法院提供证据,应当提供原件或者原物。如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品”。

[7]《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十四条规定,“当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明,签名盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提出副本”。

[8]《最高人民法院关于开展<人民法院统一证据规定(司法解释建议稿)>试点工作的通知》第二十一条规定,“诉讼各方应当对其提交的证据逐一分类编号,制作《证据目录》,对证据的来源、内容和所要证明的事项作出简要说明,签名或者盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提供副本”。

发明专利申请能否获得授权的判断方法

发明专利申请能否获得授权,可依次通过以下四步得以判断:

步骤1、判断发明专利申请是否属于不授予专利权的情形;

根据《中华人民共和国专利法》第五条[1]、第二十条[2]、第二十五条[3]的规定,不授予专利权的情形有以下九种:

步骤2、判断发明专利申请是否具有实用性;

根据《中华人民共和国专利法》第二十二条[4]的规定,授予专利权的发明应当具备实用性。根据《专利审查指南》的规定,不具有实用性的情形主要有以下六种:

步骤3、判断发明专利申请是否具有新颖性;

根据《中华人民共和国专利法》第二十二条[4]的规定,授予专利权的发明应当具备新颖性,不具有新颖性的情形有以下两种:

是否属于现有技术可通过技术文献(包括专利、技术文章等所有在先公开的国内外资料)检索实现判断。而是否属于抵触申请,即上述第2种情形的,只能听天由命。

步骤4、判断发明专利申请是否具有创造性。

根据《中华人民共和国专利法》第二十二条[4]的规定,授予专利权的发明应当具备创造性,既要有突出的实质性特点,又要有显著的进步。

又根据《专利审查指南》的规定,发明专利申请是否具有突出的实质性特点,通常可按照以下“三步法”进行判断:

判断发明专利申请是否具有显著的进步,主要考察是否具有有益的技术效果,而根据《专利审查指南》的规定,通常具有有益的技术效果的情形有以下四种:

根据上述内容,可以推导出具有创造性的发明专利申请的特征,具体来说,根据《中华人民共和国专利法》第二条[5]的规定,发明专利申请是技术方案。而技术方案包括一个或多个技术特征;每个技术特征又能够实现对应的技术效果,从而解决对应的技术问题。同时,一个新的技术方案无外乎在现有技术方案的基础上,减少、变更或增加某一个或几个技术特征。

据此,假设现有技术方案可以表示为:

那么具有创造性的技术方案通常属于以下情形之一:

第1种情形:

第2种情形:

第3种情形:

第4种情形:

第5种情形:

第6种情形:

解决了从未出现过的技术问题的开拓性技术方案

实务中,获得授权的多数发明专利申请属于第4种或第5种情形。

 

附录

[1]《中华人民共和国专利法》第五条规定,“对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造,不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源,并依赖该遗传资源完成的发明创造,不授予专利权”。

[2]《中华人民共和国专利法》第二十条规定,“任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的,应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。保密审查的程序、期限等按照国务院的规定执行。中国单位或者个人可以根据中华人民共和国参加的有关国际条约提出专利国际申请。申请人提出专利国际申请的,应当遵守前款规定。国务院专利行政部门依照中华人民共和国参加的有关国际条约、本法和国务院有关规定处理专利国际申请。对违反本条第一款规定向外国申请专利的发明或者实用新型,在中国申请专利的,不授予专利权”。

[3]《中华人民共和国专利法》第二十五条规定,“对下列各项,不授予专利权:(一) 科学发现;(二) 智力活动的规则和方法;(三) 疾病的诊断和治疗方法;(四) 动物和植物品种;(五) 用原子核变换方法获得的物质;(六) 对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。对前款第(四)项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权”。

[4]《中华人民共和国专利法》第二十二条规定,“授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性,是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请,并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。创造性,是指与现有技术相比,该发明具有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型具有实质性特点和进步。实用性,是指该发明或者实用新型能够制造或者使用,并且能够产生积极效果。本法所称现有技术,是指申请日以前在国内外为公众所知的技术”。

[5]《中华人民共和国专利法》第二条规定,“本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型,是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计,是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计”。

民事诉讼业务

1、服务内容

民事诉讼业务是指受当事人的委托,以代理人身份参加民事诉讼的法律服务。

民事诉讼业务的具体工作内容包括:

1)听取当事人的陈述,结合当事人所提供的证据,了解和分析案件事实;

2)根据需要,调查取证、发送函件;

3)综合所有证据,撰写诉状(或者答辩词)以及证据目录;

4)办理立案手续,申请财产保全,出庭;

5)庭后撰写代理词;

6)接收法律文书。

民事诉讼业务的服务期限为自委托代理合同签订之日起至通过调解、判决或裁定结案之日止。

2、服务内容

民事诉讼业务的费用包括律师代理费和诉讼费用。

2.1、律师代理费

律师代理费根据案件复杂程度、标的额、是否需要调查取证等方面综合权衡确定。

2.2、诉讼费用

诉讼费用根据《诉讼费用交纳办法》确定,具体以人民法院实际收取为准。

法院诉讼费计算器

专利申请业务

1、服务内容

专利申请业务是指受专利申请人的委托,以专利申请人名义,按照专利法的规定办理专利申请的法律服务。

专利申请业务的具体工作内容包括:

1)专利申请文件的撰写;

2)处理专利审查过程中的过程文件,包括答复审查意见通知书和补正通知书等。

专利申请业务的服务期限为自委托代理合同签订之日起至专利的授权通知书或驳回决定发出之日止。

2、费用

专利申请业务的费用包括代理费和官费:

2.1、授权前费用

1)代理费

就发明或实用新型专利申请业务,本人提供以下两种服务方案:

服务方案1:本人完全根据您所提供的技术交底撰写专利申请文本;

服务方案2:本人根据您所提供的技术交底撰写专利申请文本并进行相应的技术扩展,以期提高专利授权概率;对于本人所完成的技术扩展部分(该技术扩展部分并不会与您所提供的技术交底相冲突),您无权提出修改意见。

对于以上两种服务方案的代理费,本人一般提供固定收取方案,但也可以提供风险收取方案

就外观设计专利申请业务,本人将会完全根据您所提供的技术交底撰写专利申请文本,并就代理费提供固定收取方案。

2)官费

发明专利

申请阶段 类型 无费减 70%费减 85%费减
申请费 900 270 135
公布印刷费 50 50 50
实质审查费 2500 750 375
合计 3450 1070 560

实用新型/外观专利

申请阶段 类型 无费减 70%费减 85%费减
申请费 500 150 75
合计 500 150 75

其他费用(条件达成时才收取)

其他费用 著录事项变更费 200 不予费减 不予费减
优先权要求费(每项) 80 不予费减 不予费减
恢复权利请求费 1000 不予费减 不予费减
专利权评价报告请求费 2400 不予费减 不予费减
专利文件副本证明费(每份) 30 不予费减 不予费减
第一次延长期限请求费(每月) 300 不予费减 不予费减
再次延长期限请求费(每月) 2000 不予费减 不予费减
附加费:权利要求从第11项起每项加收 150 不予费减 不予费减
附加费:说明书从第31页起每页加收 50 不予费减 不予费减
附加费:说明书从第301页起每页加收 100 不予费减 不予费减
2.2、授权后费用

1)官费

发明专利年费

年限 不减免 85%费减 70%费减
第1-3年 900 135 270
第4-6年 1200 180 360
第7-9年 2000 300 600
第10-12年 4000 4000 4000
第13-15年 6000 6000 6000
第16-20年 8000 8000 8000

实用新型/外观专利年费

年限 不减免 85%费减 70%费减
第1-3年 600 90 180
第4-5年 900 135 270
第6-8年 1200 180 360
第9-10年 2000 300 600

印花税:5元/件

2)代理费

年费代理费为100元/年;

不收取代理费的情形:

a、首次年费缴纳;

b、客户自行缴纳年费。

3、费用减缴条件

1)上年度月均收入低于5000元的个人;

2)上年度企业应纳税所得额低于100万元的企业;

3)事业单位、社会团体、非营利性科研机构。